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中级会计职称考试《中级经济法》考点冲刺:第四章 金融法律制度

发布时间: 2019.08.24 | 16 次浏览

第四章 金融法律制度

一、临时报告

1.重大事件范围

(1)重大事件(重点掌握)

1)公司的重大投资行为和重大的购置财产的决定(如重大资产重组);

2)公司的董事、1/3以上监事或者(总)经理(而非高级管理人员)发生变动;董事长或者经理无法履行职责;

3)持有公司5%以上股份的股东或者实际控制人,其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化;

4)涉及公司的重大诉讼、仲裁,股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效;

5)董事会就发行新股或者其他再融资方案、股权激励方案形成相关决议;

6)法院裁决禁止控股股东转让其所持股份;任一个股东所持公司5%以上股份被质押、冻结、司法拍卖、托管、设定信托或者被依法限制表决权;

7)对外提供重大担保。

(2)重大事件(熟悉)

1)公司的经营方针和经营范围的重大变化; 

2)公司订立重要合同,可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响; 

3)公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况,或者发生大额赔偿责任;

4)公司发生重大亏损或者重大损失; 

5)公司生产经营的外部条件发生的重大变化; 

6)公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定;或者依法进入破产程序、被责令关闭; 

7)公司涉嫌违法违规被有权机关调查,或者受到刑事处罚、重大行政处罚;公司董事、监事、高级管理人员涉嫌违法违纪被有权机关调查或者采取强制措施;

8)新公布的法律、法规、规章、行业政策可能对公司产生重大影响; 

9)主要资产被查封、扣押、冻结或者被抵押、质押; 

10)主要或者全部业务陷入停顿; 

12)变更会计政策、会计估计; 

13)因前期已披露的信息存在差错、未按规定披露或者虚假记载,被有关机关责令改正或者经董事会决定进行更正;

14)中国证监会规定的其他情形。

2.披露时间

(1)市公司应当在最先发生的以下任一时点起2个交易日内,履行重大事件的信息披露义务。

1)董事会或者监事会就该重大事件形成决议时; 

2)有关各方就该重大事件签署意向书或者协议时; 

3)董事、监事或者高级管理人员知悉该重大事件发生并报告时。

【提示】指自起算日起或者触及披露时点的两个交易日内。

(2)提前披露

在上述规定的时点之前出现下列情形之一的,上市公司应当及时(2个交易日内)披露相关事项的现状、可能影响事件进展的风险因素:

1)该重大事件难以保密;

2)该重大事件已经泄露或者市场出现传闻;

3)公司证券及其衍生品种出现异常交易情况。

(3)后续披露

上市公司披露重大事件后,已披露的重大事件出现可能对上市公司证券及其衍生品种交易价格产生较大影响的进展或者变化的,应当及时披露进展或者变化情况及可能产生的影响。

(4)子公司影响披露

上市公司控股子公司发生重大事件,可能对上市公司证券及其街生品种交易价格产生较大影响的,上市公司应当雇行信息披露义务。

二、内幕交易行为

1.基本规定

(1)证券交易内幕信息的知情人范围

1)发行人的董事、监事、高级管理人员; 

2)持有公司5%以上股份的股东及其董事、监事、高级管理人员。公司的实际控制人及其董事、监事、高级管理人员; 

3)发行人控股的公司及其董事、监事、高级管理人员; 

4)由于所任公司职务可以获取公司有关内幕信息的人员;

5)中国证监会工作人员以及由于法定职责对证券的发行、交易进行管理的其他人员;

6)保荐人、承销的证券公司、证券交易所、证券登记结算机构、证券服务机构的有关人员; 

7)国务院证券监督管理机构规定的其他人。

(2)内幕信息界定

在证券交易活动中,涉及上市公司的经营、财务或者对公司证券及其衍生品种交易价格有重大影响的尚未公开的信息,为内幕信息。下列信息均属于内幕信息: 

1)应报送临时报告的重大事件;(见前述"持续信息公开"中临时报告涉及的重大事件)

2)公司分配股利或者增资的计划;

3)公司股权结构的重大变化;

4)公司债务担保的重大变更;

5)公司营业用主要资产的抵押、出售或者报废一次超过该资产的30%;

6)公司董事、监事、高级管理人员的行为可能依法承担重大损害赔偿责任;

7)上市公司收购的有关方案;

8)中国证监会认定的对证券交易价格有显著影响的其他重要信息。

(3)内幕交易行为界定 

证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人,在内幕信息公开前,不得买卖该公司的证券,或者泄露该信息,或者建议他人买卖该证券。

(4)内幕交易责任

内幕交易行为给投资者造成损失的,行为人应当依法承担赔偿责任。

三、上市公司收购概述

1.上市公司收购人

如果没有相反的证据,投资者有下列情形之一的,为一致行动人:

(1)投资者之间有股权控制关系; 

(2)投资者受同一主体控制; 

(3)投资者的董事、监事或者高级管理人员中的主要成员,同时在另一个投资者担任董事、监事或者高级管理人员; 

(4)投资者参股另一投资者,可以对参股公司的重大决策产生重大影响; 

(5)银行以外的其他法人、其他组织和自然人为投资者取得相关股份提供融资安排; 

(6)投资者之间存在合伙、合作、联营等其他经济利益关系;

(7)持有投资者30%以上股份的自然人,与投资者持有同一上市公司股份;

(8)在投资者任职的董事、监事及高级管理人员,与投资者持有同一上市公司股份; 

(9)持有投资者30%以上股份的自然人和在投资者任职的董事、监事及高级管理人员,其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等亲属,与投资者持有同一上市公司股份; 

(10)在上市公司任职的董事、监事、高级管理人员及其前项所述亲属,同时持有本公司股份的,或者与其自己或者其前项所述亲属直接或者间接控制的企业同时持有本公司股份; 

(11)上市公司董事、监事、高级管理人员和员工与其所控制或者委托的法人或者其他组织持有本公司股份; 

(12)投资者之间具有其他关联关系。 

【提示】一致行动人应当合并计算所持有的全部股份;投资者认为自己与他人不应被视为一致行动人的,可以向中国证监会提供相反证据。

有下列情形之一的,不得收购上市公司:

①收购人负有数额较大债务,到期未清偿,且处于持续状态;

②收购人最近3年有重大违法行为或者涉嫌有重大违法行为; 

③收购人最近3年有严重的证券市场失信行为; 

④收购人为自然人的,存在《公司法》规定的依法不得担任公司董事、监事、高级管理人员的情形; 

⑤法律、行政法规规定以及中国证监会认定的不得收购上市公司的其他情形。

2.上市公司收购中有关当事人的义务

(1)公告义务

1)实施要约收购的收购人应当编制要约收购报告书,聘请财务顾问,通知被收购公司,同时对要约收购报告书摘要作出提示性公告。

2)要约收购完成后,收购人应当在15日内向证券交易所提交关于收购情况的书面报告,并予以公告。

(2)禁售义务

收购人在要约收购期内,不得卖出被收购公司的股票,也不得采取要约规定以外的形式和超出要约的条件买入被收购公司的股票。

(3)锁定义务

1)收购人持有的被收购上市公司的股票,在收购行为完成后的12个月内不得转让。但是,收购人在被收购公司中拥有权益的股份在同一实际控制人控制的不同主体之间进行转让不受前述12个月的限制,但应当遵守《上市公司收购管理办法》有关豁免申请的有关规定。 

2)在一个上市公司中拥有权益的股份达到或者超过该公司已发行股份的30%的,自上述事实发生之日起一年后,每12个月内增持不超过该公司已发行的2%的股份,该增持不超过2%的股份锁定期为增持行为完成之日起6个月。

(4)守约义务

收购人还应当平等对待被收购公司所有股东的义务等。

四、上市公司收购的权益披露

1.通过证券交易所的交易

(1)投资者及其一致行动人拥有权益的股份达到一个上市公司已发行股份的5%时,应当在该事实发生之日起3日内编制权益变动报告书,向中国证监会、证券交易所提交书面报告,通知该上市公司,并予公告;在上述期限内,不得再行买卖该上市公司的股票。(首次达5%报告) 

(2)投资者及其一致行动人拥有权益的股份达到一个上市公司已发行股份的5%后,通过证券交易所的证券交易,其拥有权益的股份占该上市公司已发行股份的比例每增加或者减少5%,应当依照前款规定进行报告和公告。在报告期限内和作出报告、公告后2日内,不得再行买卖该上市公司的股票。

2.协议转让

(1)投资者及其一致行动人在一个上市公司中拥有权益的股份拟达到或者超过一个上市公司已发行股份的5%时,应当在该事实发生之日起3日内编制权益变动报告书,向中国证监会、证券交易所提交书面报告,通知该上市公司,并予公告。 

(2)投资者及其一致行动人拥有权益的股份达到一个上市公司已发行股份的5%后,其拥有权益的股份占该上市公司已发行股份的比例每增加或者减少达到或者超过5%的,应当在该事实发生之日起3日内编制权益变动报告书,向中国证监会、证券交易所提交书面报告,通知该上市公司,并予公告。

【提示】投资者及其一致行动人在作出报告、公告前,不得再行买卖该上市公司的股票。

五、上市公司的要约收购

1.要约收购的概念

(1)全面要约:投资者选择向被收购公司的所有股东发出收购其所持有的全部股份要约的。

(2)部分要约:投资者选择向被收购公司所有股东发出收购其所持有的部分股份要约的。

2.要约收购的适用条件

(1)持股比例达到30%。

投资者通过证券交易所的证券交易,或者协议、其他安排持有或与他人共同持有一个上市公司的股份达到30%(含直接持有和间接持有)。 

(2)继续增持股份。

在前一个条件下,投资者继续增持股份时,即触发依法向上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约的义务。 

【提示1】只有在上述两个条件同时具备时,才适用要约收购。 

【提示2】收购人应当公平对待被收购公司的所有股东,持有同一种类股份的股东应当得到同等对待。

3.收购要约的期限

收购要约约定的收购期限不得少于30日,并不得超过60日;但是出现竞争要约的除外。

4.收购要约的撤销

在收购要约确定的承诺期限内,收购人不得撤销其收购要约。

5.收购要约的变更

(1)收购人需要变更收购要约的,必须及时公告,载明具体变更事项,并通知被收购公司。(无须再取得中国证监会的事前行政许可) 

(2)收购要约期限届满前15日内,收购人不得变更收购要约,但是出现竞争要约的除外。

(3)在要约收购期间,被收购公司董事不得辞职。

6.上市公司收购的法律后果

(1)收购期限届满,被收购公司股权分布不符合上市条件的,该上市公司的股票应当由证券交易所依法终止上市交易  (无暂停上市,直接终止上市)。其余仍持有被收购公司股票的股东,有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票,收购人应当收购。 

(2)收购行为完成后,今被收购公司不再具备股份有限公司条件的,应当依法变更企业形式。

【提示】收购行为完成后,收购人与被收购公司合并,并将该公司解散的,被解散公司的原有股票由收购人依法更换。 

(3)在上市公司收购中,收购人持有的被收购的上市公司的股票,在收购行为完成后的12个月内不得转让。收购行为完成后,收购人应当在15日内向证券交易所提交关于收购情况的书面报告,并予以公告。

六、汇票的出票

1.出票实际包括两个行为,一是出票人依照《票据法》的规定作成票据,即在原始票据上记载法定事项并签章;二是交付票据。

【提示】不论是出票,还是转让背书、非转让背书、承兑均是按照规定记载法定事项并签章,交付票据后,相应票据行为方告成立。

2.出票人的出票的要求

(1)必须与付款人具有真实的委托付款关系; 

(2)具有支付汇票金额的可靠资金来源; 

(3)汇票的出票人不得签发无对价的汇票用以骗取银行或者其他票据当事人的资金。 

【提示】出票人不得与其他当事人、相互串通;利用签发没有对价的承兑汇票,通过转让、贴现来骗取银行或其他票据当事人的资金。

3.出票的记载事项

(1)绝对应记载事项

绝对应记载事项汇票本票支票
表明“××票”的字样
无条件支付的委托或承诺
确定的金额√(授权补记)
付款人名称×
收款人名称×(授权补记)
出票日期
出票人签章

【提示】

①票据金额以中文大写和数码同时记载,两者必须一致,两者不一致的,票据无效。

②票据金额、日期、收款人名称不得更改,更改的票据无效。

③汇票上记载的金额必须是确定的数额;汇票上记载的金额不确定的,汇票无效。

(2)相对应记载事项:(未记载,适用法律规定)

记载事项法律规定
付款日期视为见票即付
付款地以付款人的营业场所、住所或者经常居住地为付款地
出票地以出票人的营业场所、住所或者经常居住地为付款地

(3)非法定记载事项

《票据法》规定,汇票上可以记载《票据法》规定事项以外的其他出票事项,但是该记载事项不具有汇票上的效力。

如签发票据的原因或用途、该票据项下交易的合同号码等。

4.出票的效力

(1)对出票人:出票人签发汇票后,即承担保证该汇票承兑和付款的责任;出票人在汇票得不到承兑或者付款时,应当依法向持票人清偿票据金额、相关的利息和费用。 

(2)对付款人:出票行为是单方行为,付款人并不因此而有付款义务,只是基于出票人的付款委托而使其具有承兑人的地位,只有在其对汇票进行承兑后,付款人才成为汇票上的主债务人。 

(3)对收款人:取得票据权利,享有付款请求权和追索权。

七、汇票的背书

1.背书的形式

(1)记载事项

1)背书签章

背书人背书时,必须在票据上签章,背书才能成立,否则,背书行为无效。

2)背书日期

背书由背书人签章并记载背书日期,背书未记载日期的,视为在汇票到期日前背书。

3)被背书人名称——可补记

①汇票以背书转让或者以背书将一定的汇票权利授予他人行使时,必须记载被背书人名称;

②背如果背书人不作成记名背书,即不记载被背书人名称,而将票据交付他人的,持票人在票据被背书人栏内记载自己的名称与背书人记载具有同等法律效力。

(2)禁止背书的记载

1)背书人在汇票上记载“不得转让”字样,其后手再背书转让的,原背书人对后手的被背书人不承担保证责任。

【提示】背书人的禁止背书是背书行为的一项任意记载事项。

2)法定禁止背书

汇票被拒绝承兑、被拒绝付款或者超过付款提示期限的,不得背书转让;背书转让的,背书人应当承担汇票责任。

(3)背书不得记载的内容

1)附有条件的背书:背书时附有条件的,所附条件不具有汇票上的效力。 

2)部分背书:将汇票金额的一部分或者将汇票金额分别转让给两人以上的背书无效。 

(4)背书连续 

1)背书连续是指在票据转让中,转让汇票的背书人与受让汇票的被背书人在汇票上的签章依次前后衔接。

【提示】如果背书不连续,付款人可以拒绝向持票人付款,否则付款人自行承担责任。

2)背书连续主要是指背书在形式上连续,如果背书在实质上不连续,付款人仍应对持票人付款;但是,如果付款人明知持票人不是真正的票据权利人,则不得向持票人付款,否则应自行承担责任。

2.委托收款背书和质押背书 

(1)委托收款背书

背书记载“委托收款”字样的,被背书人有权代背书人行使被委托的汇票权利(可以代为行使付款请求权和追索权);但是,被背书人不得再以背书转让汇票权利。 

【提示】委托收款背书与其他背书一样,持票人依据法律规定的记载事项作成背书并交付,才能生效。  

(2)质押背书 

是指持票人以票据权利设定质权为目的而在票据上作成的背书。

【提示】质押背书成立后,被背书人并不因此而取得票据权利;但是,被背书人取得质权人地位后,在背书人不履行其债务的情况下,可以行使票据权利,并从票据金额中按担保债权的数额优先得到偿还;如果背书人履行了所担保的债务,被背书人则必须将票据返还背书人。以汇票设定质押时,出质人在汇票上只记载了“质押”字样而未在票据上签章的,或者出质人未在汇票、粘单上记载“质押”字样而另行签订质押合同、质押条款的,不构成票据质押。 

【提示】记载“质押”或"委托收款"文句后,其后手再背书转让的,原背书人对后手的被背书人不承担票据责任,但不影响出票人、承兑人以及原背书人的前手的票据责任。 

3.粘单

(1)票据凭证不能满足背书人记载事项的需要,可以加附粘单,粘附于票据凭证上。 

(2)粘单上的第一记载人,应当在汇票和粘单的粘接处签章。

八、汇票的承兑

1.提示承兑期限

(1)定日付款或者出票后定期付款的汇票:到期日前提示承兑; 

(2)见票后定期付款的汇票:自出票之日起1个月内提示承兑; 

(3)见票即付的票据:无需提示承兑。

【提示1】(包括支票、本票以及见票即付的汇票)汇票上明确记载有"见票即付"的汇票;二是没有记载付款日期的汇票。属于见票即付的汇票,该汇票无须提示承兑。

【提示2】如果持票人超过法定期限提示承兑的,即丧失对除出票人以外其他前手的追索权。

2.承兑成立

(1)承兑时间:付款人对向其提示承兑的汇票,应当自收到提示承兑的汇票之日起3日内承兑或者拒绝承兑。如果付款人在3日内不作承兑与否表示的,应视为拒绝承兑,持票人可以请求其作出拒绝承兑证明,向其前手行使追索权。

(2)承兑的格式:付款人承兑汇票的,应当在汇票正面记载"承兑"字样和承兑日期并签章;见票后定期付款的汇票,应当在承兑时记载付款日期。汇票上未记载承兑日期的,以持票人提示承兑之日起的第3日,即付款人3天承兑期的最后一日为承兑日期。 

(3)退回已承兑的汇票。付款人依承兑格式填写完毕应记载事项后,并不意味着承兑生效,只有在其将巳承兑的汇票退回持票人时才产生承兑的效力。 

(4)承兑附条件无效:付款人承兑汇票,不得附有条件;承兑附有条件的,视同拒绝承兑。

3.承兑的效力

(1)承兑人于汇票到期日必须向持票人无条件地支付汇票上的金额,否则其必须承担延迟付款责任; 

(2)承兑人必须对汇票上的一切权利人承担责任,这些权利人包括付款请求权人和追索人;

(3)承兑人不得以其与出票人之间的资金关系来对抗持票人,拒绝支付汇票金额; 

(4)承兑人的票据责任不因持票人未在法定期限(到期日起10日)提示付款而解除。

九、汇票的保证

1.保证的格式

(1)绝对应记载事项

“保证”字样+签章

(2)相对应记载事项

①被保证人名称

未记载被保证人名称的,已承兑的汇票,承兑人为被保证人;未承兑的汇票,出票人为被保证人。(简答题)

②保证日期

未记载保证日期的,出票日期为保证日期。(简答题)

(3)保证不得附有条件

附有条件的,不影响对汇票的保证责任。

2.保证的效力

(1)保证人的责任:保证人对合法取得汇票的持票人所享有的汇票权利,承担保证责任;但被保证人的债务因票据记载事项欠缺而无效的除外。

【提示】被保证的汇票,保证人应当与被保证人对持票人承担连带责任。汇票到期后得不到付款的,持票人有权向保证人请求付款,保证人应当足额付款。 

(2)共同保证人的责任:保证人为两人以上的,保证人之间承担连带责任。

(3)保证人的追索权:保证人清偿汇票债务后,可以行使持票人对被保证人及其前手的追索权。

十、汇票的付款

1.付款的程序

(1)付款提示

①见票即付的汇票,自出票日起1个月内向付款人提示付款; 

②定日付款、出票后定期付款或者见票后定期付款的汇票,自到期日起10日内向承兑人提示付款; 

【提示】持票人未按照上述规定期限内提示付款的,在作出说明后,承兑人或者付款人仍应当继续对持票人承担付款责任。通过委托收款银行或者通过票据交换系统向付款人提示付款的,视同持票人提示付款。 

③银行本票自出票之日起,付款期限最长不得超过2个月; 

④支票应当自出票日起10日内提示付款。 

【提示】持票人在以下情形下可以不为付款提示:付款人拒绝承兑、票据丧失、因不可抗力不能在规定期限提示、付款人或承兑人主体资格消灭。

(2)支付票款

持票人向付款人进行付款提示后,付款人无条件地在当日按票据金额足额支付给持票人。 

【提示】付款人及其代理付款人付款时,应当审查汇票背书的连续,并审查提示付款人的合法身份证明或者有效证件。(形式审查义务,而非实质上的审查)如果付款人或者其代理付款人以恶意或者有重大过失付款的,应当自行承担责任;如果付款人对定日付款、出票后定期付款或者见票后定期付款的汇票在到期日前付款,应由付款人自行承担所产生的责任。在持票人不是票据权利人时,对于真正的票据权利人并不能免除其票据责任,而对由此造成损失的,付款人只能向非正当持票人请求赔偿。

2.付款的效力

付款人依法足额付款后,全体汇票债务人的责任解除。 

【提示】如果付款人付款存在瑕疵,即未尽审查义务而对不符合法定形式的票据付款,或其存在恶意或者重大过失而付款的,则不发生上述法律效力,付款人的义务不能免除,其他债务人也不能免除责任。


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